LAS ENTIDADES EMPRESARIALES ESTADOUNIDENSES
I. INTRODUCCION: PRINCIPALES FORMASDEENTIDADES EMPRESARIALES
ESTADOUNIDENSES
1. “Corporations”o Corporaciones Similares a las Sociedades Anónimas
Mexicanas)
• Terminología
y función de los actores:
•”Shareholders”
o “Stockholders” (Accionistas) = Poseedores de acciones de una sociedad
mercantil.
•“Board
of Directors”(Consejo de Administración o Junta Directiva) = Grupo de personas elegidos
por los accionistas para controlar o dirigir la empresa.
• “Officers”
(oficiales o ejecutivos)= Personas designadas por el Consejo de Administración
para la ejecución de las políticas corporativas.
• Las
Corporaciones son personas jurídicas independientes de los propietarios o
accionistas.
• Las
Corporacionespueden poseer, arrendar, hipotecar y vender bienes muebles o
inmuebles.
• Las
Corporacionespueden demandar y ser demandadas
• Doble
imposición de impuestos- Las Corporacionespaganlos impuestos sobre la renta de
la empresa; mientras que sus propietarios o accionistas pagan los impuestos
sobre las utilidades que ellos reciben de la empresa.
• La responsabilidad
de los accionistases limitada
•
Los accionistas no son responsables por las deudas u obligaciones de la Corporación.
• La
entidad corporativa protege a sus propietarios de la responsabilidad en exceso
de lasinversiones o aportaciones de capital.
• Las
Corporaciones tienen una administración centralizada –La autoridad recae en los
miembros de las junta directiva, pero esta puede ser (y muchas veces es)
delegada a los funcionarios.
• Las
Corporaciones tienen una existencia perpetua.
2. Sociedades de Responsabilidad Limitada (“Limited Liability Companies”
o “LLC”)
• Terminología
y función de los actores:
• “Members”
(Miembros) = Los dueños participantes se llaman miembros, y son propietarios de
los intereses de una LLC, como los accionistas lo son de las corporaciones.
Tener “interés” en una Sociedad de Responsabilidad Limitada quiere decir ser
dueño de un porcentaje de esta.
• Managers
(Gerentes) = Personas designadas por los miembros para controlar las
actividades de la “LLC”.
• Economic
Interest Owners (Dueños de un Interés Económico) = Personas con derecho a
obtener utilidades, pero sin derecho acontrolar las actividades de la“LLC”.
• Las “LLCs”
son entidades jurídicas independientes de sus propietarios (Con derechos
similares a los de las Corporaciones)
• Ventajas:
•
Flexibilidad para definir la autoridad, responsabilidades, y deberes de los
miembros y los gerentes.
•
Flexibilidad para permitir que algunos inversionistas tengan el derecho a
recibir utilidadespero sinderecho acontrolar la entidad.
• Una“LLC”tiene
la ventaja de que los impuestos solo se imponen a nivel los dueños, en base a
las utilidades repartidas –evitando la doble imposición-, y que no por esto la
responsabilidad limitada de los miembros -en comparación con una Corporación-
sea demasiado pequeña.
• Desventajas:
•
Muydifícil que se pueda haceruna oferta pública de acciones.
•
No es práctico su uso si los accionistas son numerosos.
•
No es muy útil si los propietarios -por causas ajenas- no pueden beneficiarse
de tener que pagar impuestos solo una vez, o de la deducción de pérdidas.
3. Asociaciones
• “General Partnership” (Sociedad General)
• A los propietarios se les llamada
“general partners” (socios generales).
•
Los “general parnters” son responsables de cubrir las deudas y obligaciones de la
asociación.
• Los
“general partners”son responsablesde controlar las actividades de la asociación.
• Limited Partnership (Sociedad Limitada o Sociedad en
Comandita)
•
Se compone de“General Partners” osocios generales, y “Limited Partners” osocios
limitados o comanditarios.
• General
Partners - los socios generales son responsables para de las deudas y
obligaciones de la asociación
• Limited
Partners - los socios limitados o comanditarios no son responsables de las
deudas u obligaciones de asociación
•
Los socios limitados o comanditarios no tienen derechos para controlar ni administrar
la entidad.
• Sociedades
colectivas no pagan impuestos, pero tienen que registrar o entablar una
declaración informativa con el IRS; los socios tienen que pagar impuestos por
los ingresos y las pérdidas (aunque la asociación en sí no paga impuestos).
II. COMO SELECCIONAR LA ENTIDAD COMERCIAL APROPIADA Y LA JURISDICCIÓNEN DONDE
ESTABLECER LA ORGANIZACIÓN.
1. Consideraciones Generales
•
Tratamiento Fiscal de la Entidad Comercial y sus Propietarios: Doble imposición
de impuestos o Imposición Sencilla (Tributación Fiscal a través de los Socios)?
• Tratamiento
Fiscal de la Inversión de los Socios- ¿Cómo Deuda o Como Capital?
•
Responsabilidad de los Propietarios por las Deudas y Obligaciones de la Entidad
de Negocio - ¿Como Socios Generales o Como Socios Limitados?
2. Consideraciones Fiscales: Corporación (Doble Impuesto) Vs. "Pass-Through
Entity” o Entidad Intermediaria (Imposición Sencilla)
• Las entidades clasificadas como “Corporations”
(similar a sociedades anónimas) son entidades gravadas en virtud de las leyes
de impuestos, a menos que se constituyan en una categoría llamada "S-Corporations"
de acuerdo con el“Internal Revenue Service Code”- o como se dice el "IRS
Code" (El Código del Departamento Fiscal del Gobierno Federal de los EE.
UU).
• Las empresas pueden incorporarse con la condición de"C"
o de "S".
• “C Corporations” (o como se
dice por abreviatura una "C Corp") son gravadas sobre el ingreso
gravable, sin descontar las distribuciones a los accionistas.
• “S Corporations” ("S
Corps") no son gravadas por separado de los accionistas, pero todas las
ganancias o pérdidas se pasan a través de los accionistas, similar a una Partnership
(asociación).(WES YOU NEED TO CLARIFY THIS MORE/NOT CLEAR IF DOUBLE
TAXATION OR NOT)
• La Doble Tributación de Impuestos: Por
lo general los ingresos corporativos son considerados ingresos de la
corporación y no de los accionistas.
• La
Tributación tiene lugar primeroa nivel corporativo antes de cualquier
distribución de la renta de dividendo ordinario a sus accionistas, y despuéslos
accionistas pagan de nuevo impuestos por estos ingresos en sus declaraciones
anuales personales.
• Corporations (Sociedades Anónimas): El
solo acto de incorporación de una entidad bajo el estatuto estatal o federal
califica a la entidad para imponérsele impuestos sobre sociedades anónimas.
• S Corporations (Internal Revenue Code §§ 1361 al
1379):
•
Ciertas empresas (con excepción de las instituciones financieras y compañías de
seguros, et al.) pueden optar por ser tratadas como una "S corp", con
el consentimiento de sus accionistas.
•
Deben tener una sola clase de acciones y no deben tener más de 100 accionistas,
que consistirá sólo de individuos, entidades exentas de impuestos, sucesiones o
ciertos fideicomisos. (Los extranjeros que no son residentes legales no son
permitidos) (IRS § 1361 (b) y (c))
• Las (LLCS) sociedades de responsabilidad limitada:
Pueden ser tratadas como asociaciones para efectos del impuestos sobre la renta
federal, esto si así lo desea la compañía y si la LLC no cotiza en bolsa.
3. Consideraciones Tributarias: “Equity” (Inversion de Capital) Vs.
“Debt” (Deuda)
• “Equity” Vs. “Debt”: Cada empresa debe tener uncapital,
y la forma de capitalización será por "Equity"(Inversión de Capital a
cambio de Acciones) o "Debt" (Préstamos de los mismos propietarios a
la empresa, o prestamos de terceros).
• Las entidades clasificadas como “Corporations” bajo la ley fiscal
• “Debt”
La deuda es el método preferido de capitalización: Las ingresos de los
accionistas por intereses de sus préstamos a la compañía son gravados sólo a
nivel de accionista- (asumiendo la corporación se le permite deducir dichos
intereses como gastos)
•
“Equity” Las distribuciones a accionistas normalmente no son deducibles (con
ciertas excepciones).
•
Las ganancias corporativas distribuidas como dividendos a los accionistas
generalmente resultan en una doble imposición de impuestas (primero gravados a nivel
corporativo y de nuevo en el nivel de los accionistas).
• Entidades Clasificadas como Asociaciones (Partnerships) bajo la Lay:Corporaciones
S, Asociaciones Generales, Asociaciones Limitadas, y Compañías de
Responsabilidad Limitadas ("S-Corps”, “General Partnerships”, y “Limited
Partnerships”, y “LLCs”). No existe doble tributación por los ingresos de la
asociación, por este motivo no son incentivadas a utilizar la financiación por “Debt”
o Deuda sobre la financiación del capital.
4. Selección de la Jurisdicción para Establecimiento de la Compañía (Uno
de los cincuenta estados)
• Delaware
• Ventajas
• La
legislación y las leyes empresariales están bien desarrolladas.
•
Las leyes en general favorecen a los propietarios de la mayoría de las acciones
en vez de a los propietarios minoritarios,y permiten una gran flexibilidad en
la gestión empresarial.
•
Los tribunales tienen amplia experiencia en la resolución de disputas comerciales.
• Desventajas
• Los
costos de constitución y los impuestos por franquicia pueden ser significativos.
• Gastosadicionales
para el registro del negocio en otros estados donde operara.
• Nueva York
• Ventajas
•
La legislación y las leyes empresariales están bien desarrolladas.
•
La ley de Nueva York es normalmente elegida por compañías que operaran en
varios estados (multi-jurisdiccionales), o harán negocios entre personas de
diferentes estados.
• Desventajas
• Hay
requisitos para proteger a los propietarios minoritarios
•
Acuerdos para las operaciones y entre los socios deben ser escritos
•
Las cargas administrativas (por ejemplo, requisitos de publicación, etc.) son
caras
• Cualquier estado en el que los negocios están
principalmente ejercido
•
Ventajas y desventajas dependen de las leyes de cada estado
•
La principal ventaja es para las empresas locales o regionales, no para las
empresas con oficinas o empleados en diferentes estados.
III. CORPORACIONES: formación y organización
1. Propósito de la Corporación
•
Dicho propósito debe establecerse de una manera muy general, como por ejemplo,
"se establece esta compañía para todo propósito legal" o "toda
actividad lícita"
2. Como elegir el nombre de la Corporación
• El
nombre de la corporación debe contener las palabras "Compañía” ("Company"),
"incorporado" ("Incorporated") o "limitada"
("Limited") (o la abreviatura) para alertar al público que la
responsabilidad se limita a los activos corporativos.
•
El nombre debe ser distinguible del nombre de cualquier otra empresa existente
y de nombres ya reservados.
•
El nombre no debe inducir al público a creer que se trata de una agencia del
gobierno federal o estatal.
3. Como reservar o separar el nombre de la Corporación.
•
Por lo general un nombre corporativo puede ser reservado mediante la
presentación de una aplicación ante la oficina de la Secretaría de Estado en la
entidad en la que se piensa incorporar.
4. Para incorporar la empresanecesitará el nombre de
un Agenteresidente en la entidad y la dirección de una Oficinaen la entidad.
•
En general, un residente del estado debe ser identificado como el "agente
registrado" y una dirección en el estado debe ser identificado como la “oficina
registrada”
• El
propósito del requisito de tener un agente registrado es para permitir papeles
legales (como los papeles que dan aviso de demandas judiciales o pleitos) para
ser entregados de manera efectiva a la corporación
5. El “Incorporator” o el Fundador.
•
La persona o entidad que forma o funda la corporación.
•
Algunos estados, como Nueva York, requieren que los fundadores sean individuos
(no entidades).
6. Certificado de Incorporación
•
Por lo general debe incluir, entre otros:
•
La razón social y el propósito
•
La dirección de la oficina principal
•
El número total de acciones que la empresa puede emitir y, si la empresa es
tener diferentes clases de acciones, el número de acciones que se emitirán por
cada clase y el valor nominal de las acciones.
•
La designación del agente registrado y la ubicación de la oficina registrada
•
La duración de la sociedad si no es perpetua
•
Nombre y dirección bajo la firma del fundador (“Incorporator”)
7. Estatutos Sociales o Reglamento Interno:
•
Proporciona normas básicas para la regulación y la gestión de la empresa
•
Describe los deberes de los funcionarios y los directores así como la forma en
que serán seleccionados.
•
Describelos derechos de los accionistas.
8.Invalidez dela forma corporativa: “levantamiento del
velo corporativo”
•
Los tribunales hacen caso omiso del velo corporativo (o de la existencia de la
corporación como persona ficticia o legal) si una corporación es utilizada para
evadir una obligación o un derecho existente, perpetrar un fraude, cometer un
delito, o hacer una injusticia.
•
Para poder penetrar el “velo corporativo”:
•
El propietario debe controlar completamente y dominar a la corporación.
•
La conducta del propietario debe ser injusta, fraudulenta o abusiva hacia eldemandante.
•
El demandante debe haber sufrido realmente algún daño como resultado.
• Los
factores que permiten a un tribunal penetrar el “velo corporativo” son:
• Declaraciones
fraudulentas por la administración de la corporación
•
Descapitalización
•
El incumplimiento de las formalidades corporativas
• Registros
corporativos inadecuados
•
El pago por la corporación de las obligaciones personales de propietarios u
obligaciones personales de terceros.
•
Se utiliza para promover el fraude, la injusticia, o la ilegalidad.
•
Pruebas legales específicas pueden variar, dependiendo del estado en el que se
formó la corporación
IV. COMPANIAS DE RESPONSABLIDAD LIMITADA: FORMACIÓN Y
ORGANIZACIÓN
1. Principios Generales
•
Los miembros tienen el más amplio poder posible en para delimitar los términos
de su acuerdo de sociedad de responsabilidad limitada; Los miembros son libres
para contraer entre sí el acuerdo de responsabilidad limitada.
•
Responsabilidad limitada: Los miembros y administradores no son responsables de
las deudas, obligaciones o responsabilidades de la LLC a un tercero
2. Propósitos
•
Está permitido llevar a cabo cualquier propósito comercial o actividad lícita,
salvo ciertas actividades de banca o de seguros
3. Formación y Organización
• Uno o más miembros necesarios: no hay
límite en el número
• Certificado de formación o un documento similar se
requiere para ser presentado ante la Secretaría de Estado (del
estado en lo que está incorporado).
• Acuerdo de sociedad de responsabilidad limitada se
requiere, pero no tiene que ser presentado como un registro
público.
4.Acuerdo de Operación de la LLC – Establece las
reglas para gobernar los asuntos internos de LLC
• Cualquier acuerdo, por escrito, oral o implícita,de
los miembro (o del miembro) en cuanto a los asuntos internos de una sociedad de
responsabilidad limitada y las realizaciones de sus actividades.
• Disposiciones típicas: la
formación, los fines y competencias de la LLC, contribuciones de los miembros,
el porcentaje de participación de cada miembro, los problemas de financiación,
la admisión de los miembros, los derechos de voto y las reuniones de los
miembros, la gestión, las modificaciones, las asignaciones de beneficios y
pérdidas, las distribuciones de los activos, las cuestiones relativas a los
asuntos fiscales, la disolución, liquidación y cancelación, etc.
5. Agente Registrado / Oficina Registrada
•
Se requiere una oficina registrada
ubicada en el estado de formación
•
Se requiere un agente registrado en el estado de formación para el servicio del
proceso.
6. Responsabilidad Limitada de los Miembros y Gerentes
de las deudas y obligaciones de la LLC
•
Los miembros y los administradores no son responsables de las deudas,
obligaciones o pasivos de una LLC
•
Son pocos los trámites o procedimientos que debe ser cumplidos para evitar que
los miembros o administradores sean personalmente responsablesde las deudas,
obligaciones o pasivos
•
Excepción: Los miembros o administradores pueden, bajo ciertas circunstancias, pueden
resultar responsables ante terceros por su propia conducta ilícita o ilegal
• Los
miembros o administradores sonresponsables de hacer sus aportaciones a la LLC,
y podrían ser responsables de otras obligaciones de pago a la LLC que según se
establezca en elacuerdo de operación de la empresa.
V. ASOCIACIONES (PARTNERSHIPS): FORMACIÓN Y ORGANIZACIÓN
1. Elección del tipo de Entidad Jurídica y de la Jurisdicción
donde se Incorporara.
•
Responsabilidades de los Socios
•
Sociedad General (“General Partnership”): todos los socios responden por las
deudas y obligaciones de asociación.
•
Sociedad limitada o comanditaria: Los socios limitados no son responsables de
las deudas u obligaciones de la sociedad colaboración con tal de que no
participan en la gestión, pero los socios generales siguen siendo responsables.
• Limited
Liability Partnership (LLP) (sociedad registradade responsabilidad limitada): Los
socios no responsables de la mayoría de las obligaciones de la sociedad
colectiva, pero serán responsable por sus actos o los actos de injustos o
negligentes de sus agentes en el curso de la prestación de servicios de la
sociedad.
•
El formato LLP es principalmente para empresas donde todos los dueños
pertenecen a una misma profesión certificada por ej. contadores, abogados o médicos.
•
Las circunstancias en que una Sociedad General (“General Partnership”) es
preferible a una Compañía de Responsabilidad Limitada (“LLC”):
•
Cuando el riesgo de incurrir en responsabilidad es mínimo, o se encuentra
cubierto por una póliza de seguro, o el socio general puede limitar
adecuadamente el riesgo.
•
Cuando los estatutos empresariales no permiten la LLCs, por ejemplo, las leyes
que regulan a los contadores públicos.
•
Cuando el organizador de un fondo de inversión quiere mantener el control
exclusivo sobre la gestión de fondos, dejando a los inversores con derechos de
voto limitados y ningún derecho de gestión diaria.
2. General Partnerships (Sociedades Generales)
• Definición: una asociación de dos o más personas
para llevar a cabo como "copropietarios" un "negocio" para
"fines de lucro".
•
Dos o más "personas": personas físicas o cualquier otra forma de
organización empresarial.
•
"Copropietarios": comparten el control, así como las ganancias y
pérdidas.
•
"Business": Cualquier actividad comercial, incluidas las actividades
pasivas de inversión, y las transacciones individuales (es decir, las“Joint Ventures"
o Consorcios)
• Profit
(Ganancia o lucro): Esto se satisface si existe laposibilidad de ganancia,
incluso si gananciasno son obtenidas.
• Sociedadescolectivas por inadvertencia
•
Sin la formación intencional por dos o más personas, la conducta de las partes
puede dar lugar a una sociedad general.
•
Implicaciones:
•
Las partes en forma conjunta o mancomunada y solidariamente responsables de las
deudas sociales.
•
Las partes tienen obligaciones fiduciarias entre sí.
•
La sociedad o asociación está obligada por los actos, incluso por negligencia,
de cualquiera de los socios tomados en el curso ordinario de los negocios.
•
En ausencia de un acuerdo contrario, los socios tendrán derechos de gestión y
de ganancias/pérdidas iguales, y las transacciones no ordinarias pueden
requerir el consentimiento de todos los socios.
3. Las Sociedades Limitadas o en Comandita(“Limited
Partnerships”)
• Responsabilidad
•
Socio General (“General Parnter”): responsable de todas las deudas y
obligaciones de la sociedad limitada -Por lo general, este riesgo es mitigado
formado otra corporación especial que sirve como socio general)
•
Socio limitado (“Limited Parner”): No es responsable de las obligaciones contractuales
u otros pasivos de la sociedad limitada a menos que el socio limitado sea también
un socio general o participe en el control del negocio de la sociedad
• Propósitos
•
Una Sociedad Limitada puede realizar cualquier negocio al que tiene derecho a
realizar una Sociedad General (“General Partnership”)
• Formalidades para su Formación
• A
diferencia de una sociedad colectiva, una sociedad limitada es estrictamente
una “criatura legal” que es imposible formar una sociedad limitada sin cumplir
con las formalidades estatutarias.
• Un
Convenio de colaboración escrito es requerido y deberá ser firmado por todos
los socios generales en persona, y los socios limitados no necesitan firmar.
• Un
Certificado de sociedad limitada es requerido para ser presentado ante laSecretaría
de Estado.
• Nombre de la Sociedad Limitadao en Comandita.
•
Debe contener las palabras “Limited Partnership” (Sociedad de Responsabilidad
Limitada) o "L.P."
•
Debe ser distinto del nombre de cualquier otra sociedad en comandita (nacional
o extranjero) que actualmente hace negocios en el estado.
4. Sociedades Registradas de Responsabilidad Limitada
• Formalidades de Formación
•
No se necesita un acuerdo de sociedad por escrito para su formación legal (a
diferencia de una sociedad limitada): si no hay acuerdo (oral o escrito), la
relación de las partes se regirá por la ley del estado.
• Se
requiere que un Certificado sea presentado ante la Secretaría de Estado.
• Nombre
•
Debe contener las palabras "Sociedad de Responsabilidad Limitada
Registrada" o "Sociedad de Responsabilidad Limitada" (Registered
Limited Liability Partnership” o “Limited Liability Partnership”) o
"RLLP", "RLLP", "LLP" o "LLP"
VI. LEY FEDERAL QUE AFECTA A LAS OPERACIONES CORPORATIVAS: REVELACIÓN;
EMISIÓN INICIAL DE VALORES
1. Ley Federal de Valores
• Los
Valores juegan un papel clave en la economía nacional
•
Dos fines relacionados:
•
Proteger a los inversionistas
•
Fortalecer los mercados
•
Si la gente cree que los mercados de valores son regulados, estos serán más
propensos a invertir capital de riesgo
2. La Revelación
• La
Revelación es el objetivo principal de las leyes de valores
•
Si revelas a los inversionistas toda la información pertinente, estos podrán tomar decisiones con respecto a si es una
buena inversión o no.
• La
Revelación es un parte importante del deber fiduciario.
3. Ley de Seguridades de 1933 gobierna la Emisión
Inicial (the 1933 Act)
• Es
necesario registrar las acciones que se emitirán ante la“Securities and
Exchange Commission” (SEC), si se planean vender el mercado nacional.
•
El registro esrequerido, pero esto no garantiza la exactitud de los datos
declarados.
•
SEC no verifica la información que se presenta.
•
Si una representación errónea aparece en un folleto de venta, por lo general no
es necesario que el demandante demuestre su dependencia en este error.
•
El emisor es estrictamente responsable, sin necesidad de que demuestre su
intento u otro tipo de premeditación (“Scienter”).
• Los
Directores y otros acusados pueden eludir su responsabilidad si demuestran que
ejercieron las debidas diligencias.
•
Difícil de Probar.
4. Regla 10b-5
•
Securities and Exchange Act of 1934 ("the 1934 Act") and SEC Regla
10b-5
• Sección
10. Dispositivos de manipulación y engañosas
•
Será ilegal para cualquier persona, directa o indirectamente, el uso de
cualquier medio o instrumento de comercio interestatal o delcorreo, o de
cualquier oficina de bolsa de valores nacional.
•
Para utilizar o emplear, en conexión con la compra o venta de títulos. . , cualquier
dispositivo o artificio manipulador o engañoso en contravención de las normas y
reglamentos, como la Comisión podrán prescribir según sea necesario o
conveniente para el interés público o para la protección de los inversionistas
• Regla 10b-5 - El Uso de Dispositivos de Manipulación
y Engañosas
•
Será ilegal. . .
• Emplear
cualquier treta, ardid o artificio para defraudar
• Hacer
cualquier declaración falsa de un hecho material o de omitir declarar un hecho
material necesario para hacer las declaraciones, a la luz de las circunstancias
en que fueron hechas, no engañosas, o
• Participar
en cualquier acto, práctica o curso de los negocios que opera u operaría como
un fraude o engaño a cualquier persona
•
En relación con la compra o venta de cualquier valor
• 1934 Ley de la Sección 10 (b); Regla SEC 10b-5
(Continuación)
• Status o Calificación como Demandante - "en
relación con" Compra o venta
•
Con el fin de tener un status como demandante, la clase demandante se limita a
los compradores reales y vendedores de valores.
• Declaraciones falsas y omisión de hechos materiales
•
Una vez que usted habla, usted está obligado a revelar; pero usted no está
obligado a hablar.
•
La obligación de revelar información secreta se plantea siempre que hacen
declaraciones públicas anteriores materialmente engañosas, no sólo cuando dicha
información niega lo que se había declarado públicamente con anterioridad.
• “Scienter”significa
el estado mental del acusado en relación con un acto prohibido.
•
10b-5 no incluye el comportamiento negligente.
•
Necesario: Conocimiento o mala conducta intencional (más que la mera
negligencia)
•
Los tribunales se encuentran divididos en cuanto a si la imprudencia o
negligencia grave es adecuada para probar “scienter”.
