WESLEY B. HOWARD
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Leyes
Estadounidenses que Afectan a Inversionistas Mexicanos
Esquema General del Curso
Esquema General del Curso
I.
Objetivos
del Curso
A. Que conozca mejor los principios
básicos de la ley de EE.UU.
B. Ayudarle a identificar los temas
principales bajo las leyes de Estados Unidos que pueden afectar las decisiones
de inversión de sus clientes.
C. Darle un vocabulario básico para
ayudar a guiarlo en sus consejos a clientes mexicanos.
D. Experiencia del Instructor.
II.
Introducción
al Sistema Legal de U.S.A.
A. Panorámica del Sistema de “CommonLaw”
y la Función de los Abogados y Jueces
1. Características Formales
a. Federalismo: El gobierno federal y los
gobiernos estatales coexisten. La Constitución de los Estados Unidos define los
temas en los que el gobierno federal tiene jurisdicción exclusiva, qué poderes
se reservan para los Estados, que poderes se les niega a los Estados, y lo que
ni los gobiernos federal ni estatal pueden hacer.
b. Los Tratados Internacionales
suscritos por los EE.UU. tienen prioridad sobre las leyes estatales y las leyes
federales.
c. Poder Judicial - Ambos tribunales federales
y estatales tienen poder para determinar si las leyes o actos del Ejecutivo
están apegados a la constitución. Cada Estado tiene su propio sistema de cortes
para juicios y apelaciones.
d. “Staredecisis”: Los jueces dan
prioridad a los principios legales de casos resueltos con anterioridad, pues se
consideran “precedentes legales”. Los tribunales deben seguir los precedentes
legales cuando los casos anteriores se han decidido por tribunales superiores.
Si una cuestión jurídica es nueva y no tiene precedente, el tribunal tiene
autorización para crear nueva ley.
2. El Sistema Federal - Los poderes de
los Gobiernos Federal, Estatal y Local
a. El poder del Estado es muy amplio,
incluyendo el control del crimen, el uso de la tierra, las ventas de
propiedades, la compra y venta de valores en el Estado, los derechos laborales,
la interpretación de los contratos, casos de agravio (como daños personales), Impuestos
del Estado, derecho al voto en el Estado, y determinación de los derechos y
responsabilidades creados por la legislación estatal, excepto si son contrarios
a la legislación federal.
b. El poder federal "precede"
(o tiene prioridad sobre) el poder del Estado, pero sólo cuando la Ley de los
Estados Unidos entra directamente en conflicto con la ley del Estado en un área
en la que el gobierno federal tiene autoridad para gobernar sobre la base de
Constitución de U.S.A. Por ejemplo, la Constitución de los Estados Unidos
otorga al gobierno federal jurisdicción exclusiva sobre el “comercio
interestatal” (incluyendo comercio y crimen); inmigración; derechos
garantizados por el “Bill of Rights” de la Constitución de los Estados Unidos;
e Impuestos federales o relaciones internacionales.
c. Los tribunales federales tienen
jurisdicción sobre los casos concernientes a estatutos federales o de la
Constitución de los Estados Unidos, y también en disputas entre partes de
diferentes Estados (“Jurisdicción Diversa”). Los tribunales estatales tienen
jurisdicción sobre todos los otros casos.
d. Los municipiostambién tienen sus
propias legislaturas, ramas ejecutivas, cortes, y el poder de imponer
impuestos. La leyes Municipales, (a menudo llamada "ordenanzas")
gobiernan los asuntos de interés local, siempre y cuando al municipio le haya sido
dado el derecho de autogobierno por la Legislatura del Estado.
3. Sistema de Derecho Común
a. Importancia de las leyes hechas por
Jueces o "Leyes Definidas Por Casos"
(i) Los tribunales (jueces) se deben
sujetar a las resolucionesprevias de casos similares.
(ii) Las resoluciones pueden ser
revocadas enlos tribunales de apelación por no haber seguido los precedentes
legales establecidos.
(iii) La mayoría las resoluciones de ley
son establecidas por las resoluciones de los jueces en casos anteriores, todos
estos casos sientan un precedente legal.
b. Independencia del Poder Judicial,
sea electo o designado.
(i) Los jueces federales son nombrados
de por vida.
(ii) Los jueces estatales sirven términos
de ciertos años, ya sea a través de su nombramiento por el ejecutivo (gobernador
del estado o el alcalde de la ciudad) o por elección popular.
c. Los juicios con jurado.
(i) En los juicios con jurado, el jurado
se encarga de determinar los "hechos" y los jueces de determinar la
"ley" aplicable. Esto es tanto en los casos civiles como en los
penales.
(ii) El derecho a un juicio con jurado
(a) Todo ciudadano tiene derecho federal
a ser juzgado por un jurado, ya sea en casos penales o civiles.
(b) El derecho a juicio por jurado
depende de la constitución del Estado, pero a menudo se tiene este derecho en
los casos penales y casos civiles relacionados que son casos "de ley",
pero no "de patrimonio neto".
(1) Casos "de ley" Involucran
reclamaciones por daños monetarios.
(2) Casos "de patrimonio neto"
involucra al poder judicial, por ejemplo, medidas cautelares o sentencias
declaratorias.
4. Aspectos Procesales.
a. Un litigio se rige por un sistema
acusatorio, donde las partes presentan sus argumentos y sus testigos,
interrogan a los testigos del oponente, y controlan el proceso sujetos a las
resoluciones del juez en cuanto a lo que exige la ley.
b. El “buscador de hechos” (juez o
jurado) se mantiene neutral a toda la evidencia que ha sido presentada por las
partes.
c. Los jueces interpretan la ley y
deciden qué pruebas son admisibles y que instrucciones dar al jurado sobre que
leyes aplican al caso.
5. Entrenamiento es Distinto para Abogados
en Derecho Común en comparación con Derecho Civil.
a. En los EE.UU. para convertirse en un
abogado primero hay que obtener una licenciatura (típicamente 4 años), luego
obtener un Doctor (JurisDoctor) en Derecho (tres años de programa).
b. Antes de ser licenciado para la
práctica, la persona debe pasar primero la barra de estado donde el abogado
quiere ejercer la abogacía.
6. Después de terminar la escuela de
derecho, la preparación para el examen de la barra es específico y las licencias
específicas para cada Estado. Los abogados están autorizados para ejercer sólo
por los Estados. La ética de conducta de un abogado es supervisada y regulada
por la Corte Suprema del Estado en los cuales o el cual tiene licencia.
B. Derecho Constitucional
1. Basado en las Constituciones Federal
y Estatal de U.S.A., según la interpretación de las cortes.
2. La Constitución de los EE.UU. puede
ser modificada por la combinación del voto mayoritariode las legislaturas estatales
y del Congreso de EE.UU. Las primeras diez enmiendas que se conocencomo el
“Bill of Rights”, protegen derechos tales como la libertad de prensa, de
reunión y de religión, derecho a "portar armas" (uso y/o portación), libertad
de ser cateado o detenido ilegalmente, el derecho a juicio por un jurado;
derecho a no ser discriminado ilegalmente basado en raza, color, o credo, la
libertad de tener propiedad, etc.
III.
Métodos
de inversión
Nota: A diferencia de México, los EE.UU. No
restringe la inversión extranjera en áreas tales como: petróleo y gas,
servicios públicos, u otras industrias. EE.UU. no tiene antecedentes de nacionalización
de las industrias y la Constitución de los EE.UU. prohíbe que el gobierno
expropie la propiedad privada sin justa compensación.
A. Formar Una Compañía (Build)
1. Ventajas
a. Confidencialidad en Asuntos de
Negocios
b. Oportunidad de utilizar la
tecnología existente y el capital intelectual
c. Capacidad para utilizar
(i) Reconocimiento de la marca
(ii) Reconocimiento del producto
(iii) Reconocimiento de servicios
2. Desventajas
a. Dificultad de financiación externa y
sin rentabilidad probada
b. Dificultades para encontrar y
entrenar gerentes competentes
c. Adaptación de los métodos nacionales
(Mexicano) de hacer negocios en un entorno extranjero (EEUU)
B. Comprar Compañía Existente (Buy)
1. Ventajas
a. Oportunidad de investigar las
finanzas, operaciones y otros aspectos de la empresa en cuestión("debidas
diligencias" completas)
b. Capacidad para negociar un precio
justo
2. Desventajas
a. Incertidumbre en si la adquisición
se llevara a cabo.
b. Plazo incierto - retrasos
potenciales - la falta de control sobre el tiempo y los términos de venta o de adquisición.
C. Fusiones y adquisiciones
1. Fusiones Amistosas.
2. "Tomas hostiles " de
empresas que cotizan en bolsa.
3. Debe cumplir con las leyes de
valores y códigos de impuestos.
4. Requiere de expertos fiscales, financieros,
bancarios y asesoramiento jurídico.
D. “Consorcios” y Alianzas Estratégicas
1. “Consorcios” o alianzas basadas en
Porcentajes de Participación. (Patrimonial).
a. Inversionistas Minoritarios.
b. “Consorcios”.
c. Inversionistas Mayoritarios.
2. Empresas no accionarias o alianzas,
establecidas por contrato. (No nueva empresa constituida).
a. Responsabilidades de las partes
están definidas y explicadas.
b. Modo de operaciones estipulado o establecido.
c. Método de la terminación o continuación
pre-acordado.
E. "Oferta Publica"
1. Venta de acciones a través de una
"oferta pública inicial" o " IPO" por sus siglas en ingles.
Requiere un amplio apoyo financiero y legal de asegurar el cumplimiento con las
leyes federales y estatales de valores.
2. Factores importantes para el éxito.
a. Fuerza gerencial, competitividad y
experiencia.
b. Tamaño, ingresos y resultados
anteriores (normalmente los últimos cinco años).
c. Crecimiento Potencial.
F. Incentivos fiscales - Federal y
Estatal
1. Inversiones "Greenfield".
a. Creación de nuevas capacidades de
producción y de empleo
b. Transferencia de tecnología
c. Vinculaciones potenciales al mercado
global (Que conduce al incremento de las exportaciones de los Estados Unidos)
d. Posibilidad de incentivos fiscales o
préstamos con subsidios del gobierno
G.
Prestos SBA (Small Business Administration)
("SBA")
1. Programa administrado por la agencia
federal SBA.
2. Sólo está disponible para negocios que son
propiedad y son manejados por dueños independientes, y que no juegan un papel
dominante ensus campos o áreas de negocio.
3. Proporciona una variedad de
préstamos de intereses bajosy garantías de préstamos para las empresas en un
sin número de industrias y áreas de negocio - los criterios de calificación
varían dependiendo de la industria.
4. Los aplicantes a estos préstamos
deben demostrar primero que no pueden obtener financiación razonable por parte
de los bancos, o de otras fuentes privadas.
5. Préstamos de la SBA o garantías y
préstamos por parte de las instituciones financieras con licencia SBA "sociedades
de inversión de pequeñas empresas" están disponibles para empresas
extranjeras constituidas en los Estados Unidos.
IV.
Impuestos
A. Visión de conjunto
1. Entidades federales, estatales y
locales tienen autoridad para imponer ciertos impuestos
2. Impuesto sobre la Renta (Federal y
Estatal)
3. Impuesto sobre Bienes Inmuebles (Estatal
y local)
4. Impuesto sobre Ventas y uso (Federal
(limitado), estatal y local) (Similar al IVA mexicano)
5. Impuestos sobre Bienes Raíces y Herencias
(Federal y estatal)
B. B. Impuestos a las Compañías en General
1. Las corporaciones son entidades
gravables
2. Gravado sobre las ganancias netas de
la empresa
3. La distribución de los ingresos
después de impuestos a los accionistas son gravadas como dividendos, y se les
impone un impuesto menor ("preferente").
C. Corporaciones Nacionales
1. Las empresas nacionales se definen como
las creadas u organizadas bajo las leyes de los EE.UU., cualquier estado de EE.UU.,
o el Distrito de Columbia.
2. Las empresas nacionales están
sujetas a gravamen por rentas procedentes de cualquier parte del mundo.
D. Corporaciones Extranjeras
1. Las sociedades extranjeras no
dedicadas a la industria o los negocios en EE.UU. son gravadas en sus
inversiones brutas procedentes de los EE.UU. ypor algunos otros ingresos
pasivos.
2. Las ganancias derivadas de intereses
generados por disposiciones en las leyes de bienes raíces enlos Estados Unidos
están sujetos a impuestos.
3. Las empresas extranjeras se definen
como las creadas u organizadas en cualquier lugar fuera de los EE.UU.
4. La localización de la administración
general o la oficina principal de una corporación no determina el lugar de
residencia para efectos fiscales en los Estados Unidos.
E. Ingreso Gravable
1. La ingreso gravable se define como
los ingresos brutos, menos los ingresos exentos, menos las deducciones (Como gastos
ordinarios y costos necesarios para la operación)
2. El ingreso bruto es el ingreso de cualquier
fuente (incluidas las ventas de la empresa, las ganancias por ventas de propiedades,
los ingresos pasivos (tales como intereses, dividendos, regalías, (a menos que
los dividendos sean procedentes de bonos exentos de impuestos emitidos por un
Estado o municipio) y los ingresos por servicios.
3. El ingreso bruto (grossincome) no es
lo mismo que las entradas brutas (grossrevenue), al cual se le resta el costo
de los bienes vendidos.
4. El monto del impuesto se determina
multiplicando la base gravable (o como alternativa la renta mínima gravable)
por el tipo de gravamen aplicable.
5. Subvenciones Fiscales (ej. los
créditos fiscales extranjeros) podrían aplicar y así reducir impuesto sobre la
renta federal. Las reglas de estos créditos son complejas.
F. F. Las Asociaciones y Sociedades de
Responsabilidad Limitada (LLC por sus siglas en Ingles)
1. Estas formas de corporación desde el
punto de vista fiscal operan como "entidades canalizadoras de ingresos y
gastos hacia los miembros", lo que significa que no se gravan a nivel
compañía, sino solamente a nivel de miembro o socio.
2. Cada socio o miembro está sujeto a
pagar impuestos sobre su participación en la utilidad o pérdida.
3. El impuesto se aplica
independientemente de si se distribuyen o no los socios o miembros.
4. Retención de una porción del ingreso
de un socio y pagar al gobierno por anticipado sus impuestos sobre la renta se
aplica tanto a los socios locales como a los socios extranjeros.
5. Cualquier entidad no constituida
como corporación, con dos o más socios, puede elegir ser tratada fiscalmente
como una corporación o como una asociación.
6. Entidades comerciales locales con un
solo dueño y no constituidas pueden optar por ser tratadas como corporaciones
para efectos fiscales o simplemente tributar por ingresos percibidos en la
declaración de impuestos personal del dueño.
7. Corporaciones extranjeras en general
pueden realizar las mismas elecciones que las entidades nacionales pueden,
aunque existen algunos casos en los que entidades extranjeras tienen que ser
automáticamente como corporaciones para fines fiscales.
G. Inversionistas Extranjeros.
1. Los inversionistas extranjeros
(tanto los extranjeros no residentes como las corporaciones extranjeras) están
sujetos a impuestossobre la renta por dos tipos de ingresos:
a. Algunas fuentes de ingreso que no
están efectivamente vinculadas con operaciones comerciales o negocios en EE.UU.
b. Ingresos efectivamente relacionados
con operaciones comerciales de EE.UU. o de negocios.
2. Una retención de impuestos del 30 %
es generalmente impuesta sobre los ingresos de procedencia Estadounidensecuyas fuentes
de ingreso no están efectivamente vinculadas con operaciones comerciales o
negocios en EE.UU.
3. Los Ingresos efectivamente
vinculados a operaciones comerciales o de negocios en EE.UU. están sujeto a dos
niveles de impuestos:
a. Impuesto sobre la renta regular
sobre los ingresos netos y retención de impuestos sobre los ingresos
distribuidos a inversionistas extranjeros, y
b. Los inversionistas extranjeros
pueden también estar sujetos a impuestos por la venta de los intereses de
bienes raíces.
c. Inversionistas corporativos
extranjeros están sujetos al impuesto sobre la renta federal de EE.UU. sobre
los ingresos efectivamente vinculados con operaciones comerciales o de negocio
en EE.UU. En ausencia de un tratado internacional, el concepto de
establecimiento permanente (“Permanent Establishment”) no es aplicable.
d. Toda fuente Estadounidense de "renta
fija o anual o periódicamente determinable" (FDAP- "fixedor
determinable annualorperiodicalincome"), así como las ganancias de capital
, están "efectivamente vinculados a una operación comercial o de negocios
en EE.UU "dependiendo de si cumplen cualquiera de las dos pruebas siguientes:
(i) Prueba de Uso de Activos - Es el
ingreso o ganancia derivada de la actividad comercial o de negocios
Estadounidense?
(ii) Prueba de Actividades - Son las
actividades del comercio o negocio Estadounidense un factor material en la realización
de estos ingresos?
e. La "regla de la fuerza de
atracción" considera que todos los ingresos obtenidos por un inversionista
extranjero con recursos Estadounidenses (excepto FDAP y ganancias de capital) están"efectivamente
vinculados con una operación comercial o de negocios Estadounidense"
f.
Los
inversionistas extranjeros no están sujetos a impuestos en los EE.UU. sobre las
ganancias de capital, incluyendo las ganancias de la venta de acciones de otras
corporaciones y las ganancias de la venta de acciones de corporaciones
domésticas de Estados Unidos, a menos de que las ganancias "efectivamente
vinculados con una operación comercial o de negocios Estadounidense"
4. Impuestos a Sucursales.
a. La ley de Impuestos sobre la Renta
para Sucursales trata a una sucursal como una corporación mediante la
imposición de dos niveles de impuestos - "Ingresos efectivamente
vinculados” y tambiénalgunos impuestos a sucursales como el impuesto sobre
interesesy el impuesto sobre interés excesivo. El propósito del impuesto sobre
la renta para sucursales es proteger al típico régimen fiscal Estadounidense de
doble-nivel de impuesto a las empresas.
b. Generalmente la ley de impuestos a sucursales
impone impuestos sobre las gananciasde una corporación extranjera provenientes de
las operaciones de negocios en Estados Unidos cuando esta es "considerada
repatriada" a los EE.UU. al final del año fiscal. El importe estimado de
dividendos es sujeto a un impuesto del 30%.
c. La ley de Impuestos sobre Intereses
para Sucursales trata a los intereses pagados por una empresa extranjera por
sus operaciones comerciales o de negocio en EE.UU como si fueran pagados por
una empresa nacional, sometiéndola a una retención EE.UU. 30 %.
5. FIRPTA - disposiciones de intereses
de bienes raíces de Estados Unidos.
a. Ley del Impuesto sobre Inversiones
Extranjeras en Bienes Inmuebles de 1980 (FIRPTA)- (“ForeignInvestment in Real
PropertyTaxAct of 1980”) trata a los ingresos del inversionista extranjero al
disponer de bienes raíces en EE.UU. como si el ingreso estaba relacionado con una
actividad comercial o negocio en EE.UU. y es gravado con tasas regulares de
impuesto sobre la renta . El comprador de cualquier interés en un bien raíz de
EE.UU. se le requiere retener el diez por ciento de la cantidad obtenida por el
vendedor extranjero y remitirla al Servicio de Rentas Internas (“IRS”) del
gobierno federal de los EE.UU. El inversionista extranjero puede acordar con el
IRS por adelantado la reducción la cantidad de retención. Si la retención
excede su máxima responsabilidad fiscal al final de ejercicio se le hace un
reembolso.
6. Inversionistas Extranjeros que
operan a través de las Corporaciones Domesticas
a. Los inversionistas extranjeros
pueden invertir en los EE.UU. a través de una empresa nacional. Conceptos clave
para esta inversión son: los precios de transferencia (“transfer pricing”), las
reglas de despojo de ganancias“earningsstripping rules”, reglas de revisión de
caja (“checkthe box rules”), y los híbridos domésticos inversos (“domestic
reverse hybrids”)
(i) Precios de transferencia - IRS puede
ajustar los precios de transferencia entre partes comúnmente controladas si el
precio no es de plena competencia (NotArm’sLength Price).
(ii) Ganancias –Las Reglas de Despojo
(“Stripping Rules”) limita la deducción de ingresos de una corporación local que
hace un pago sustancial de intereses a una persona o compañía en el extranjero relacionada
con la corporación que no está sujeta a impuestos en los EE.UU. (en su
totalidad o en parte). Un ejemplo es cuando la persona extranjera relacionada
es elegible para reclamar una retención de impuestos reducida o cero en virtud
de algún tratado tributario de EE.UU.
(iii) Las reglas de revisión de caja y los
híbridos domésticos inversos (“Checkthe box rules and domestic reverse
hybrids”) permiten a un inversionista extranjero a una entidad elegir como se
clasificará para propósitos de impuestos federales de Estados Unidos , por
ejemplo, mediante la estructuración de la compañía como una "hibrida domestica
inversa" esto permite que los costos de puesta en marchafluir a los
inversionistas extranjeros para deducir sus impuestos en el extranjero,
mientras que la entidad conserva los beneficios de operar a través de una
entidad clasificada como una sociedad para efectos del impuesto sobre la renta
federal de Estados Unidos.
b. Por acuerdo internacional las
tarifas divididas reducidas siguientes se aplican a los inversionistas mexicanos
- Particulares y empresas 10%;Compañías que califiquen 0 % al 5 %; Intereses -
15 % y regalías - 10 %.
H. Impuestos estatales y locales (Prácticamente todos los Estados y el Distrito
de Columbia imponen impuestos a corporaciones y/o impuestos a franquicias, y
algunos Estados imponen impuestos a las empresas no constituidas en sociedad (asociaciones
y sociedades de responsabilidad limitada).
1. Los impuestos de franquicia puede
ser medido por la renta, por patrimonio neto, por una combinación de ambos.
Cada jurisdicción puede imponer un impuesto de franquicia y/o impuesto sobre la
renta.
2. Los inversionistas deben revisar las
leyes de cada uno de los Estados en lo hacen negocio para determinar sus
obligaciones tributariasespecíficas.
3. En general, para un Estado poder
gravar una corporación tiene que haber un "nexo ", como ser dueño de
la propiedad en el Estado o el empleo de gente residente en este Estado. Estado
fiscal general, depende de la cantidad de negocios asignados a ese Estado.
Algunos estados requieren declaraciones de impuestos separadas. Otros permiten
que las entidades vinculadas a presenten declaraciones e impuestos de manera
combinada.
4. Impuestos por Ventas y por Uso. Por
lo general, las disposiciones del Tratado no incluyen los impuestos
establecidos por los Estados o localidades , la mayoría de Estados y el
Distrito de Columbia, así como miles de gobiernos locales, imponen impuestos
sobre Ventas y Uso .
a. Por lo general, los impuestos de Ventas
se aplican sobre los montos brutos por la venta al por menor, por el alquiler,
por transferencias, y por servicios prestados en el Estado.
b. Los impuestos por Uso se aplican sobre
el uso, almacenaje o consumo de bienes muebles gravables y por servicios gravables en un Estado.
c. Los impuestos por Ventas y Uso
difieren de estado a estado y de un municipio a otro, por lo que se recomienda asesoramiento
fiscal especifico para cada jurisdicción.
I.
Tributación
de Extranjeros.
1. Los ciudadanos extranjeros que son
residentes de los Estados Unidos son gravados por los EE.UU. como ciudadanos de
los EE.UU. (Su ingreso mundial es gravado por los EE.UU.)
2. Un ciudadano extranjero es
generalmente tratado como un no residente para efectos fiscales menos que el ciudadano
califiquecomo residente de los EE.UU. (Un individuo que sea residente legal
permanente (Tenga Green Card) O un individuo que pase la prueba de
"presencia sustancial"). La prueba de presencia sustancial es la
presencia física en los EE.UU. por lo menos 31 días en el año natural, y 183
días en el año actual y los dos años anteriores, contando todos los días del
año en curso, un tercio de los días en el primer año precedente, y una sexta
parte de los días en el segundo año anterior.
3. Estado Civil en Declaración - Ambos
cónyuges deben ser ciudadanos o residentes de los EE.UU. en todo momento
durante el año anteriora una declaración para quepueda ser presentada en conjunto.
4. La base gravable de los no
residentes.
a. Un no residente está sujeto a
gravamen en EE.UU. sólo sobre los ingresos de fuentes estadounidenses.
b. Las ganancias de capital de una
persona no residente (excluyendo bienes raíces) no son gravables.
V.
La
Ley de Contratos y el Derecho de daños
A. Historia y Clarificaciones
1. El derecho contractual y derecho de
daños se basan principalmente en los principios que regulan los derechos y
deberes decididos por las Cortes.
2. Esos principios jurídicos se basan
en las leyes Inglesas adoptadas por el gobierno federal y los gobiernos
estatales (excepto en el Estado de Louisianael cual tiene un sistema de derecho
civil).
3. La Ley de Contratos rige la
formulación y el incumplimiento de los acuerdos de las partes (incluidas
entidades gubernamentales).
4. Derecho de daños incluyeagravios
civiles o daños causados por una parte contra la otra (incluye entidades
gubernamentales).
B. Contratos
1. Se requieren muy pocas formalidades,
en comparación con los sistemas de derecho civil como el mexicano.
a. Contratos verbales o por vía oral
puede ser vinculantes y de cumplimiento obligatorio (excepto los contratos para
la compra de participaciones en bienes inmuebles y los contratos de trabajo por
más de un año).
b. Conceptos clave
(i) Consideración Mutua (“Mutual Consideration”)
(ii)
Acuerdo de Voluntades (“Meeting of the Minds”)
(iii) Intercambio Negociado (“Bargainedfor
Exchange”)
(iv) Términos y Excusas (“Conditions and
Excuses”)
c. Preclusión Promesa (“PromissoryEstopple”)
– O Teoría del "contrato sustituto"
(i) A través de esta doctrina legal, una
parte puede ser obligada a actuar como si hubiera un contrato, a pesar de que
no exista un contrato firmado.
(ii) La prueba es si la conducta de una
de las partes lleva a la otra parte a confiar razonablemente en esta conducta
llevándolo a su detrimento o pérdida.
d. Recurso por incumplimiento de
contrato es una orden de una corte que requiere la parte incumplidora (el
demandado) dar a la otra parte (el demandante), el beneficio de negociación
(“Benefit of theBargain”).
C. Agravios – Reparaciones por
incumplimiento de contrato pueden incluir no sólo pagos compensatorios, sino
pagos punitivos o ejemplares por daños y perjuicios.
1. El incumplimiento del deber
fiduciario
a. Derecho especial a confidencialidad.
b. Se aplica a profesiones tales como
abogados, médicos, contadores públicos certificados, etc. que manejan
especialidades en las que los clientes confían información confidencial.
2. Responsabilidad por Productos
Defectuosos
a. La responsabilidad puede ser
impuesta a los vendedores, distribuidores, mayoristas y fabricantes.
b. Los casos pueden ser presentados por
parte ofendida bajo su propio nombre o en representación de todo un grupo
entero de clientes (clase) que potencialmente sufren el mismo daño.
3. Invasiones y Molestias
a. Se aplica para proteger a los
usuarios de bienes raices de la intrusión física de terceros (incluyendo gases
tóxicos, ruido, inundaciones, etc.)
b. Se requiere una prueba de
causalidad.
4. Daños y Seguros
a. Indemnización Compensatoria vs
Indemnizaciones punitivas o ejemplares.
b. Derecho de Seguros.
5. Difamación
a. La difamación
b. La calumnia
c. Los privilegios
6. Interferencia con Ventaja de
Negocios Prospectiva (“Prospective Business Adavantage”)
a. La interferencia con el contacto
b. Interferencia con la Ventaja de
Negocios Prospectiva.
7. Negligencia
a. Elementos
(i) El Demandado tiene el deber de
diligencia (ser razonablemente cuidadoso) hacia el demandante
(ii) El demandado viola sus obligaciones
(iii) El incumplimiento enseguida causa un
daño al demandante
b. Compensación por daños resulta del
hallazgo de que el demandado es responsable por la preponderancia de evidencias.
8. Responsabilidad Estricta (explosivos,
por ejemplo)
9. Tergiversación
a. Fraude
b. Tergiversación negligente
VI.
Leyes
de Inmigración
A. General: Los tipos de visas
1. Visas de No-Inmigrante: Hay muchos tipos
de visas de no inmigrantes, estas son designadas por letras del alfabeto,
algunas permiten a una persona a trabajar y/o invertir en los EE.UU.
2. Visas de Inmigrante: También
conocida como "tarjeta verde", permiten a una persona y su/su familia
inmediata vivir y trabajar permanentemente en los EE.UU.
B. Visas de No-Inmigrante
1. Visa B-1: Esta es una visa de
visitante de negocios que permite al titular ingresar a los EE.UU. para
conducir un negocio. Esto incluye: a asistir a las reuniones, negociar
contratos, las operaciones de observación y así sucesivamente. No permite
emplearse en los EE.UU. La visa se solicita en un consulado de EE.UU. en
México.
2. Visa E-1/E-2: Se trata de "
Visas por Tratado ", creadas por el Tratado de Libre Comercio de América
del Norte (TLC) que permite a los ciudadanos mexicanos poseer, manejar, o
trabajar para una empresa que se dedica a realizar “comercio sustancial"
entre los EE.UU. y México (visa E-1) , o invertir o trabajar para una
"empresa activa" (en contraposición a la inversión pasiva, como ser propietario
de bienes raíces) en los EE.UU. que es propiedad al menos en un 51% de
mexicanos y que tiene una "inversión sustancial" hecha por ciudadano(s)
mexicano(s).
a. La visa E-1 exige que se fije un
negocio en los EE.UU. que participa en el comercio con México. Esto puede ser
en el comercio de bienes o servicios tangibles.
b. La visa E-2 requiere que el
ciudadano mexicano haga una inversión sustancial en empresas en los EE.UU. (Por lo general un mínimo de $ 50,000 - $
100,000, dependiendo del tipo de negocio) .
c. En la mayoría de los casos, las
aplicaciones para visas E -1 o E-2 se realizan directamente en un consulado de
EE.UU. en México.
d. Las visas E-1/E-2 para los mexicanos
se expiden por un año, y puede renovarse indefinidamente, siempre y cuando el
negocio continúe en curso o la inversión se mantenga.
3. Visa L-1: La visa L-1 permite la
transferencia de algunos de los trabajadores de las empresas en México para las
operaciones vinculadas en los EE.UU.; A estos individuos se les llama
“Transferidos Intra-compañía”.
a. La visa L-1A es para los individuos
que necesitan transferirse a los EE.UU. para trabajar en puestos de dirección o
ejecutivos.
b. La visa L-1B es para personas que
tienen conocimientos especializados de los procesos y procedimientos de la
empresa tanto en México como en los EE.UU.
c. La persona debe haber trabajado en
operaciones de la empresa en el extranjero (fuera de los EE.UU. ), por uno de
los últimos tres años como ejecutivo o con conocimiento especializado.
d. El formulario de la aplicación tiene
que establecer la "afiliación " entre la empresa en México y aquella en EE.UU. como por ejemplo:
matriz/subsidiaria, empresa "hermana", empresa/consorcio, o sucursal.
e. La empresa en el extranjero debe
seguir haciendo negocios durante el tiempo completo en que el beneficiario de
la visa L se encuentra en los EE.UU., o la compañía de EE.UU. debe tener otras operaciones
internacionales.
f.
El
beneficiario de una visa L-1A puede permanecer en los EE.UU. durante 7 años, la
L- 1B está limitada a 5 años.
g. La petición para la visa L-1 se
presenta al Servicios de Inmigración (USCIS) en los EE.UU. Una vez que los
beneficiarios en México reciben la notificación de aprobación de USCIS, tienen
que llevar este documento que se conoce comúnmente como “Peticion” al consulado
de EE.UU. en México y solicitar SU visa L-1.
C. Visas de Inmigrante para
Inversionistas
1. Visión general del programa EB- 5
a. Persona necesita comprar o crear una
empresa comercial que cree al menos 10 puestos de trabajo.
b. Invertir por lo menos $ 1 millón de
dólares o USD $500,000 en un área de empleo (sobre todo áreas rurales o áreas urbanas
de alto desempleo).
c. La inversión debe ser en una
compañía "nueva", la cual se define como una sociedad creada a partir
del 29 de noviembre de 1990.
d. Si la inversión se realiza en un
negocio ya existente (antes de la fecha mencionada), tiene que haber una
reorganización significativa de la empresa para ser considerada como
"nueva".
2. Visión general del Programa Centro
Regional. El inversionista debe de estar involucrado en las operaciones del día
con día del negocio.
a. El Gobierno Federal permite a los
gobiernos estatales o municipales, o a empresarios privados, formar Centros
Regionales. Hay más de 200 centros regionales en todo Estados Unidos. Los Centros
Regionales pueden tener muchas formas diferentes y muchos diferentes propósitos.
b. Un inversionista extranjero puede
invertir $ 500,000 en un Centro Regional, y luego solicitar una residencia
permanente condicional.
c. Hay implicaciones fiscales
significativas Cuando alguien invierte $ 500.000 en los EE.UU., por lo que es
importante para el inversionista que busque asesoría fiscal antes de hacer la
inversión.
d. El inversionista debe también buscar
el asesoramiento de un asesor financiero antes de invertir en un Centro Regional.
e. La Residencia permanente condicional
es válida por 2 años. Si la inversión se mantiene, el inversionista puede
solicitar que se elimine el estatus de condicional, y se le entregará una
tarjeta de residente permanente "Green Card" durante 10 años. (Después
de esto puede solicitar su CiudadaníaEstadounidense).
f.
Cada
Centro Regional tiene diferentes formas de negocio, características y
provisiones de separación, y como con cualquier otra inversión, el
inversionista debe ser cuidadosamente revisar sus prospectos antes de
invertir. Muchos de los Centros Regionales alientan a los inversionistas
potenciales a visitar sus centros. Es importante para los inversionistas
potenciales utilizar los servicios de un abogado con esta experiencia para
plenamente entender las implicaciones fiscales y comerciales de su inversión.
VII. Ley de Valores
A. Introducción
1. Perspectiva Histórica y Cultural
2. Plan Regulador Federal
3. Fuentes de la Ley Federal de Valores
4. Ley de Inversiones del Estado
B. Ley de Valores - Registro
(“SecuritiesAct of 1933”)
1. Pasos para Registrar una Oferta
a. Proceso de Certificación de la
Contratación
b. Prospecto Preliminar
c. Presentación de la Declaración de
Registro
d. Venta
2. Proceso de Registro de Valores / Requisitos del SEC para
la Divulgación
C. Alcance del Reglamente de la Ley de Valores.
1. La Ley de Valores define ampliamente
lo que es una Garantía (o un valor) e incluye en su definición el hecho de que
una persona invertirá dinero en una "empresa común" y que se esperan
utilidades procedentes de los esfuerzos hechos por otra persona o personas.
2. Una venta puede incluir el intercambio
de valores, tal como sucede en una fusión de empresas.
D. Exenciones otorgadas por los
Requisitos de Registro de la Ley de Valores
1. Definido por la Ley de Valores.
a. Colocaciones Privadas: Sección 4 ( 2
)
b. OfertasIntra-estatales : Sección 3 (
1 ) ( 11 ) y la Regla 147
c. Ofertas Limitadas: Secciones 3 ( b )
, 4 ( 2 ) y 4 ( 6 ) Reglamento A y D , Reglas 701-703
E. Consecuencias porViolaciones a la Ley
de Valores
1. Responsabilidad penal y otras
acciones gubernamentales: i.e. ser suspendido de poder vender valores por la
SEC (“Securities and Exchange Commission”).
2. Responsabilidad Civil.
3. Indemnización y contribución junto
con otras personas co-responsables.
F. Fraudes en la compra o venta de
valores: la Regla 10b - 5
1. Responsabilidad Civil y Penal
2. "En relación con" los
requisitos
3. La Confianza y la Causalidad
4. Requisitos "Comprador-Vendedor"
5. Falla (Culpa) Requerida
6. Deber del Emisor de RevelarInformación
G. Regulación de Valores
1. Los estatutos federales
interpretados por la jurisprudencia
2. Las leyes estatales, interpretadas
por la jurisprudencia
3. Denuncias de Fraude bajo la Ley
Común
VIII.
Ley
del Trabajo y el Empleo
A. Doctrina del Empleo Deseado (varía
de un Estado a otro).
1. Existen excepciones para los
contratos de trabajo y la discriminación ilegal.
2. Las Demandas por discriminación se
rigen por la Federal y/o la ley Estatal.
B. Acuerdos de no-competir o acuerdos
de no-competencia.
C. Legislación de Salarios y Horas
(federal y estatal)
D. El desempleo y los impuestos y
seguro para compensación a desempleados
E. Ley de los agentes y los directores
1. Autoridad Real
2. Autoridad Aparente
3. Directores Conocidos y Directores No
Revelados
4. Deberes de los agentes (incluidos
los empleados)
IX.
La
Ley de la Propiedad - Los ciudadanos extranjeros pueden adquirir bienes
inmuebles (terrenos, edificios o intereses en bienes inmuebles) en cualquier
lugar en los EE.UU.
A. Posesión de Propiedades
1. 1. El Titulo Simple (Fee Simple)
2. Dueño Vitalicio de la Propiedad
(Life Estate)
3. Propiedad Arrendada
B. Ley de Propietarios e Inquilinos
1. El contrato de arrendamiento –Es una
descripción por escrito de los derechos y obligaciones de arrendador y el
arrendatario que no está obligado a presentarse en los registros públicos, ni
firmar ante notario, ni que contenga una prueba del poder del firmante.
2. La selección de los inquilinos -
Está prohibida la discriminación ilegal - la negación de renta a inquilinos por
motivos de raza, religión, color, origen étnico o su nacionalidad.
3. Subarrendamientos y asignaciones
4. Obligaciones del arrendatario
a. Pago de Alquiler.
b. Mantenimiento y Conservación.
5. Obligaciones del Propietario;
Derechos y Recursos del Inquilino
a. Goce tranquilo y desalojo constructivo.
b. La garantía implícita de
habitabilidad
c. Obligaciones del inquilino; Derechos
y Recursos del Propietario
C. Compra y Venta de Inmuebles
1. Introducción a la compra y venta de
inmuebles
2. Corredores o “Brokers”
3. El Contrato de Venta
a. La Ley contra Fraudes
b. Títulos Que se Pueden Vender
c. Obligación de revelar los defectos
d. Garantía implícita de calidad
e. Remedios por Incumplimiento del Contrato
de Venta
4. La Escritura
a. Garantías del título
(i) Escritura General de Garantía y Escritura
Especial de Garantía.
b. La Entrega
c. La Hipoteca
D. Aseguramiento del Título
1. El sistema de Registro
a. Índice de Títulos y Actos de
Registro
b. Cadena de Problemas en el Título
E. Seguro de Título
F. Zonificación
1. Creaciones de Gobierno Municipal
2. El Plan Integral (Urbanístico)
3. No Conformidad con Usos del Suelo
4. Las variaciones y excepciones
especiales
5. Enmiendas en Zonificación y la
Identificación de Problemas de Zonificación
G. Expropiación Forzosa y el problema
de las Expropiaciones Regulatorias
1. El Poder de Expropiación y la Justa
Compensación
X.
La
Ley de Agentes (Agentes y Directores)
A. Relaciones de las Agencias
1. Elementos de una relación con una
agencia
2. Usos de la Agencia; ambigüedad de la
palabra "agencia"
a. El agente electrónico
b. El Agente de Custodio
3. El Director
4. El Agente
B. Deberes del Director hacia el Agente
1. Obligación de compensar al agente
por sus servicios
2. Deber de reembolsar, indemnizar y
exonerar
3. Deber de trato justa y de buena fe
C. Deberes del Agente hacia el Director
1. Deber de buena conducta, deber de
obedecer
2. Obligación de indemnizar al Director
por pérdidas causadas por malos manejos
3. Deber de dar Cuentas
4. Deber de tener Cuidado y Divulgar
Todo lo Relacionado
5. Deber de Lealtad
a. Lealtad durante la relación
(i) Alcance de la obligación fiduciaria
(ii) Mal Uso de la Información
b. Competencia Posterior al Finiquito
(i) Secretos Comerciales
(ii) Contratos de no competencia
c. Primera Opción en Nuevas Oportunidades
de Negocio
D. Responsabilidad Por los Actos del
Otro
1. Responsabilidad Superior
(Respondeant Superior)
2. Responsabilidad del Empleador por
Danos Directos
3. Responsabilidad del Empleado
4. La Excepción del Contratista Independiente
de la Segunda Reformulación
5. La Limitación del Alcance del Empleo
a. Negligencia
b. Agravios intencionales
6. Daños Punitivos
E. Poderes contractuales de los Agentes
1. La autoridad de un agente
2. Autorización expresa
a. La Carta Poder
(i) Forma Breve de Carta Poder
(ii) Poder Notarial Duradero
(iii) Poder Notarial “Resorte”
b. La regla de igualdad de dignidad
3. Autoridad implícita
a. Bases Conceptuales de la autoridad
implícita
b. Autoridad incidental
c. Delegación de Autoridad
(i) Subagente
(ii) Agente del Agente
4. Autoridad aparente
5. Contrato No Formado (Estoppel)
XI.
CONCLUSIÓN
A. La ley en U.S. es compleja, porque
cambia por medio de las decisiones de los tribunales y los estatutos. Asesoría
y representación legal es esencial para evitar violaciones a las leyes.
I.......... Objetivos del Curso.............................................................................................................. 1
A......... Que
conozca mejor los principios básicos de la ley de EE.UU....................................... 1
B......... Ayudarle
a identificar los temas principales bajo las leyes de Estados Unidos que pueden
afectar las decisiones de inversión de sus clientes...................................................................... 1
C......... Darle
un vocabulario básico para ayudar a guiarlo en sus consejos a sus clientes
mexicanos. 1
D......... Experiencia
del Instructor.......................................................................................... 1
II......... Introducción al sistema legal de U.S.A.................................................................................. 1
A......... A. Panorámica del sistema de “CommonLaw” y
la función de los abogados y jueces.. 1
B......... B. Derecho Constitucional......................................................................................... 3
III........ Métodos de inversión- Nota: A diferencia de México, los EE.UU. No
restringe la inversión extranjera en áreas tales como: petróleo y gas,
servicios públicos, u otras industrias. EE.UU. no tiene antecedentes de
nacionalización de las industrias y la Constitución de los EE.UU. prohíbe que
el gobierno expropie la propiedad privada sin justa compensación............................................................................ 3
A......... Formar Una Compañía (Build)................................................................................... 4
B......... Comprar Compañía Existente (Buy)........................................................................... 4
C......... Fusiones y adquisiciones.......................................................................................... 5
D......... “Consorcios” y Alianzas
Estrategicas......................................................................... 5
E.......... “Oferta Publica"....................................................................................................... 5
F.......... Incentivos Fiscales – Federal and Estatal................................................................... 5
G......... Prestos SBA (Small Business Administration) ("SBA")............................................... 6
IV........ Impuestos............................................................................................................................ 6
A......... Visión de conjunto................................................................................................... 6
B......... Impuestos a las Compañías en General..................................................................... 6
C......... Corporaciones Nacionales........................................................................................ 7
D......... Corporaciones Extranjeras........................................................................................ 7
E.......... Ingreso Gravable...................................................................................................... 7
F.......... Las Asociaciones y Sociedades de
Responsabilidad Limitada (LLC por sus siglas en Ingles) 7
G......... Inversionistas Extranjeros......................................................................................... 8
H. Impuestos estatales y locales……………………………………………………………………………………………10
I.......... Tributación de Extranjeros..................................................................................... 11
V......... La Ley de Contratos y el Derecho de daños.......................................................................... 10
A......... Historia y Clarificaciones......................................................................................... 10
B......... Contratos................................................................................................................ 11
VI........ Leyes de Inmigración.......................................................................................................... 13
A......... General: Los tipos de visas...................................................................................... 13
B......... Visas de No-Inmigrante.......................................................................................... 13
C......... Visas de Inmigrante para Inversionistas.................................................................. 14
VII....... Ley de Valores.................................................................................................................... 15
A......... Introducción........................................................................................................... 15
B......... Ley de Valores - Registro (“SecuritiesAct
of 1933”).................................................. 15
C......... Alcance del Reglamente de la Ley de
Valores.......................................................... 15
D......... Exenciones otorgadas por los Requisitos de
Registro de la Ley de Valores............... 15
E.......... Consecuencias por Violaciones a la Ley de
Valores.................................................. 16
F.......... Fraudes en la compra o venta de valores: la
Regla 10b - 5........................................ 16
G......... Regulación de Valores............................................................................................ 16
VIII...... Ley del Trabajo y el Empleo................................................................................................. 16
IX. La Ley de la Propiedad - Los ciudadanos extranjeros pueden adquirir
bienes inmuebles (terrenos, edificios o intereses en bienes inmuebles) en
cualquier lugar en los EE.UU………..17
A......... Posesión de Propiedades........................................................................................ 17
B......... Ley de Propietarios e Inquilinos.............................................................................. 17
C......... Compra y Venta de Inmuebles................................................................................ 17
D......... Aseguramiento del Título....................................................................................... 18
E.......... Seguro de Título..................................................................................................... 18
F.......... Zonificación............................................................................................................ 18
G......... Expropiación Forzosa y el problema de las Expropiaciones
Regulatorias.................. 18
X......... La Ley de
Agentes (Agentes y Directores)........................................................................... 18
A......... La relación con una agencia..................................................................................... 18
B......... Deberes del Director hacia el Agente...................................................................... 19
C......... Deberes del Agente hacia el Director...................................................................... 19
D......... Responsabilidad Por los Actos del Otro................................................................... 19
E.......... Poderes contractuales de los Agentes..................................................................... 20
XI........ CONCLUSIÓN...................................................................................................................... 20
A......... La
ley de EE.UU. es compleja porque cambia por medio de las decisiones de los
tribunales y por la promulgación de nuevas leyes. Asesoría y representación legal es esencial para
evitar violaciones a las leyes.................................................................................................................. 20
B......... Lapráctica
legal en los EE.UU se ha hecho altamente especializada, al punto de que se
requieren abogados con experiencia especifica en el tipo de operación o disputa
que el inversionista enfrenta................................................................................................................. 21
C......... Las
leyes de los Estados gobiernan muchas de las transacciones y disputas, por lo
que contratar consejería legal en el Estado en donde se llevan a cabo los
negocios es de vital importancia 21
D......... Siempre
discuta los honorarios por servicios legales y costos desde el principio,
asegúrese de obtener un acuerdo por escrito o un presupuesto por escrito, y
monitoree cuidadosamente la facturación contra el trabajo facturado.................................................................... 21
